2021年法考刑法知识点解析：不作为犯罪的认定

2021-03-25 09:58:23

2021年法考刑法知识点解析：不作为犯罪的认定

不作为犯罪的义务来源——危险前行为

有危险前行为的人才可能具有法定作为义务。合法行为、故意犯罪行为、过失犯罪行为（前行为）都能成为作为义务的来源。标准：这些先行行为具有侵犯法益的风险。

纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯：前者即刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪，如遗弃罪、战时拒绝、逃避服役罪等。后者即行为人以不作为方式实施的通常为作为形式的犯罪,即可以用作为和不作为两种方式构成的犯罪。

【强调】纯不纯，看罪名。

●认定不纯正不作为犯应当慎重——其危害性与作为行为具有相当性（等价性）。

【辨析】看见火情不报警能定放火罪吗？（看见火情不报警，通常不构成放火罪，因为该行为和放火没有相当性。）

（五）不作为行为与危害结果之间具有刑法上的因果关系。

（六）不作为犯不是没有行为，而是没有法律要求的行为。

【怎么考】（1）甲将6 岁的侄子乙带出去玩耍。由于疏于照顾，乙被丙开车撞倒。看到乙倒在血泊中，甲想：“反正丙有救助义务，我就不用管了。”由于甲离去、丙逃逸，乙死亡。甲构成犯罪吗？★★★

【提示】本案中，甲、丙都具有保证人地位。丙是创设危险的人，甲是没有创设危险，但具有保护、救助法益的法律义务的特定的人。二人都构成犯罪。

（2）甲在车间工作时，不小心使一根铁钻刺入乙的心脏，甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地。医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪吗？

【提示】如果甲作为，乙并不能免于一死，因此甲的不送医行为没有危害性。

（3）关于不作为犯罪，以下哪些说法是正确的？

A. 赵某眼见12 岁的儿子盗窃而不制止，构成盗窃罪

B. 钱某眼见成年女儿遗弃年幼外孙女而不管不问，构成遗弃罪

C. 孙某眼见成年弟弟杀害父亲而不予制止，构成故意杀人罪

D. 李某在岳母家眼见妻子伤害岳母而不予制止，构成故意伤害罪

答案：AC

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