法律职业资格考试资料之刑法的基本原则和刑法的解释

2021-01-05 13:47

　　【重点法条】

　　第三条　【罪刑法定】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

　　第四条　【法律面前人人平等】对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。

　　第五条　【罪责刑相适应】刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

【知识点结构】

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　　【知识点讲解】

一、罪刑法定原则★★★

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　　二、适用刑法人人平等原则：定罪与量刑都要平等。

　　三、罪责刑相适应原则★★

在量刑时要兼顾行为与行为人：

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　　【实践】刑法中的哪些制度体现了本原则？[ 累犯制度、犯罪中止、犯罪未遂制度、未成年人从宽处罚制度等。]

　　四、主客观相一致原则★★★★★

　　●不是法律规定的基本原则，但在定罪、量刑时极为重要。

　　贰刑法的解释

　　【重点法条】本节没有具体的法条。总法条是第3条。

【知识点结构】

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　　表2 刑法的解释

　　【知识点讲解】

　　一、刑法解释的目标和方法

　　1.目标：刑法解释应该采取客观解释的方法。即：解释者应当探求法律的客观含义，而不是立法者的“原意”。

　　【强调】进行刑法解释时必须遵守罪刑法定原则。解释的边界就是文字的最大可能的含义。

　　2.方法：除了不利于被告人的类推解释，各种解释方法均可使用。

　　3.不能认为刑法解释必须有利于被告，对于案件事实存疑时才按照有利于被告的方式进行解释。

4. 要对法律进行目的解释（根据立法目的来解释）、实质解释——何为凶器？

　　二、刑法解释的效力

　　（1）只有立法解释和“两高”（最高法、最高检）的司法解释才具有对全国的效力。

　　（2）法律解释的时间效力可以溯及适用。

　　（3）即使是后来颁布的立法解释，其效力也高于以前颁布的司法解释。

　　（4）如果同为立法解释或者司法解释，则遵循“从旧兼从轻”原则。

　　（5）对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。

　　【实践】再审适用何时的法律？【答案】再审适用原来的法律——生效判决。

　　（6）最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》（2001年）（略）：

　　【实践】关于刑事司法解释的时间效力，下列哪一选项是正确的?（2017-2-1）　　A.司法解释也是刑法的渊源，故其时间效力与《刑法》完全一样，适用从旧兼从轻原则

　　B.行为时无相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，应当依新司法解释办理

　　C.行为时有相关司法解释，新司法解释实施时正在审理的案件，仍须按旧司法解释办理

D.依行为时司法解释已审结的案件，若适用新司法解释有利于被告人的，应依新司法解释改判

[ 【答案】B。选项A：司法解释不是刑法的渊源，它是对法律的解释。选项B：司法解释是对刑法的解释，所以其效力可以溯及到刑法实施时。选项C、D，参见司法解释。]

　　三、解释方法★★★★★

　　（一）具体方法（技巧）

　　1.平义解释。强奸罪中的“妇女”不能包括男性。

　　2.扩大解释。假冒注册商标罪中的“相同商标”包括“在视觉上基本无差别，足以误导公众的商标”。

　　3.缩小解释。为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”，仅指关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。

　　4.反对解释。根据刑法条文的正面表述，推导出其反面含义。如，“判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑”，那么，在两年期满之前，不得减为无期徒刑。

　　5.补正解释。刑法条文确实存在瑕疵，对条文做更正性质的解释。例如，刑法第99条规定“本法所称以上、以下、以内，包括本数”，但第63条规定“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚”，后者中的“以下”就不能包括本数。★★

　　6.当然解释（可以包容在体系解释中）：举重以明轻（出罪）；举轻以明重（入罪）。

　　●为何当然解释的结论可能违反罪刑法定原则？[ 当然解释可能存在合理不合法的问题。]

　　（二）解释技巧的适用有无先后顺序？

　　平义解释优先。只有根据平义解释不能得出合理结论时，才能采用其他解释技巧。

　　（三）解释方法与解释结论的关系

　　按照允许的解释方法得出的解释结论不一定正确，也有可能违反罪刑法定原则。

　　（四）如何区分类推解释与扩大解释？

　　1.类推解释是突破刑法文字的规定，将刑法本来没有规定的事项包含在刑法文字之内的解释方法。

　　2.要进行类推解释，通常要提升概念的位阶。例如，将强奸罪的犯罪对象“妇女”解释为“人”，这样就可以包括男性了。类推解释是违反罪刑法定原则的，应当被禁止。

　　●扩大解释和类推解释的判断标准：有无超出公民对法条含义的预测可能性。

　　（五）目的解释与罪刑法定原则

　　对法条要进行目的解释，但是目的解释的结论不能超出法条文字可能具有的含义。

　　【实践】

　　（1）关于罪刑法定原则与刑法解释，下列哪些选项是正确的？（2016-2-51）　　A．对甲法条中的“暴力”作扩大解释时，就不可能同时再作限制解释，但这并不意味着对乙法条中的“暴力”也须作扩大解释

　　B．《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱罪中的“侮辱”，与《刑法》第246条规定的侮辱罪中的“侮辱”，客观内容相同、主观内容不同

　　C．当然解释是使刑法条文之间保持协调的解释方法，只要符合当然解释的原理，其解释结论就不会违反罪刑法定原则

D．对刑法分则条文的解释，必须同时符合两个要求：一是不能超出刑法用语可能具有的含义，二是必须符合分则条文的目的

[ 【答案】AD。选项B：强制猥亵、侮辱罪中的“侮辱”，与侮辱罪中的“侮辱”，客观内容不相同，主观内容也不同。前者以侵犯他人性的尊严为故意内容，其行为方式也是能够侵犯他人性的尊严的方式。选项C：当然解释虽然合理，但可能违反法律的明文规定。]

　　（2）甲杀人后将凶器忘在现场，打电话告诉乙真相，请乙帮助扔掉凶器。乙随即把凶器藏在自家地窖里。数月后，甲生活无着落准备投案自首时，乙向甲汇款2万元，使其继续在外生活。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2015-2-20）　　A．乙藏匿凶器的行为不属毁灭证据，不成立帮助毁灭证据罪

　　B．乙向甲汇款2万元不属帮助甲逃匿，不成立窝藏罪

　　C．乙的行为既不成立帮助毁灭证据罪，也不成立窝藏罪

D．甲虽唆使乙毁灭证据，但不能认定为帮助毁灭证据罪的教唆犯

[ 【答案】D。甲的行为没有期待可能性。对刑法要进行实质解释，乙的行为既成立窝藏罪，也成立帮助毁灭证据罪。]

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