执业医师 | 关于“非法行医”你务必要知道的那些事儿！

根据《刑法》第三百三十六条第一款的规定，“未取得医生执业资格的人”系非法行医罪的主体要件。司法实践中，如何认定行为人是否属于 “未取得医生执业资格的人” 呢？

对于未取得医生执业资格的人

1. 对于已经取得乡村医生执业资格的行为人，没有取得医疗机构执业许可证，因擅自行医并造成就诊人死亡的，不构成非法行医罪，如王在朝非法行医案。
案例要旨：对于已经取得乡村医生执业资格的行为人，未向卫生行政管理部门注册，没有取得医疗机构执业许可证，因擅自行医并造成就诊人死亡的，不构成非法行医罪。
2. 行为人无医生执业资格，以欺骗病人参加保健培训班的方式实施医疗活动致人死亡的，构成非法行医罪，如胡万林等非法行医案。

案例要旨：行为人不具备医生执业资格，通过欺骗病人参加保健培训班的方式实施医疗活动，致人死亡的行为构成非法行医罪。

3 未获得医生执业资格，对胎儿性别进行非医学需要鉴别的，构成非法行医罪，如卢云娟等非法行医案。

案例要旨：以采集孕妇静脉血方式进行非医学需要胎儿性别鉴定的行为，属诊疗行为，未获得医生执业资格而进行此类活动的，构成非法行医罪。

4. 未取得医生执业资格利用民间偏方给他人进行治疗属于非法行医，如马国镇非法行医案。

案例要旨：未取得医生执业资格的犯罪人利用民间偏方给他人开具处方，该行为属于非法行医，并因偏方内容不当直接导致就诊人死亡，成立非法行医罪。

司法观点合集

1. 非法行医罪中“未取得医生执业资格的人非法行医”的认定。

判断是否构成非法行医，一是要看行为人是否具有医生执业资格，二是要看是否具有非法行医的行为。其中，根据《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的解释，“未取得医生执业资格的人非法行医” 包括未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动；被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动；未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动；家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为等四种情形。

2. 乡村医生的主体资格认定

关于乡村医生的非法行医。我国的乡村医生分为两种，一是根据执业医师法取得了执业医师或者执业助理医师资格，二是不具备相关条件的地区，根据《乡村医生从业管理条例》的规定，由具有中等医学专业学历的人员，或者经培训达到中等医学专业水平的其他人员申请执业注册后，进入村医疗卫生机构执业，主要从事预防、保健和一般医疗服务。《乡村医生从业管理条例》对乡村医生执业范围、基本用药目录等有规定。未经注册在村医疗机构从事医疗活动；或者以不正当手段取得乡村医生执业证书的，在村医疗卫生机构从事医疗活动，情节严重，构成犯罪的，需依法追究刑事责任。

3. 经县级卫生行政管理部门注册后，在乡村医疗机构从事一般医疗服务的，不能按照非法行医处理

对于非法行医罪主体的认定，我们主要考虑了以下几个方面的因素：既要严厉打击严重危害人民群众生命健康的非法行医行为，又要考虑到目前医疗网点不能满足人民群众需要的现实情况，尤其是广大农村和城乡结合部的医疗卫生状况。既不能打击面过宽，又不能轻纵罪犯。既不能仅限于无医疗教育背景的人，也不能对于执业医师超范围、类别、地点的诊疗活动一律按照非法行医来定罪。要严格区分刑法意义上的非法行医罪和行政法规规定的非法行医行为。

依据《乡村医生从业管理条例》的规定, 对尚未取得执业医师资格，经注册在村医疗机构从事预防、保健和一般医疗服务的乡村医生作出的规定。目前，我国有乡村医生 90 多万人，大多工作在乡村医疗卫生机构，在为广大农民提供预防、保健和一般医疗服务方面发挥着重要作用。

但是，这些乡村医生的学历和业务水平参差不齐，如果强制他们也要取得执业医师资格，不符合我国国情。考虑到农村广大人民群众的医疗卫生状况，有必要把对乡村医生的规定单独列出来，即虽未取得执业医师资格，但根据国务院《乡村医生从业管理条例》的规定，经县级卫生行政管理部门注册后，在乡村医疗机构从事一般医疗服务的，不能按照非法行医处理。